“讓上網(wǎng)可視可控，讓數(shù)據(jù)更有價(jià)值。”一段時(shí)間以來(lái)，秉持該理念的員工上網(wǎng)行為感知系統(tǒng)引起社會(huì)廣泛討論。

這些軟件宣稱(chēng)，產(chǎn)品能夠以第一視角實(shí)時(shí)監(jiān)測(cè)員工電腦屏幕、限制員工訪問(wèn)的程序網(wǎng)頁(yè)、完整監(jiān)測(cè)常見(jiàn)聊天軟件、瀏覽員工電腦所有文件，甚至可以將文件備份至管理者電腦。

由此發(fā)端，有公司通報(bào)批評(píng)員工上班“摸魚(yú)”，內(nèi)容詳盡到所用軟件、流量多少，也有員工懷疑因被公司監(jiān)測(cè)到瀏覽招聘網(wǎng)站并投遞簡(jiǎn)歷遭到辭退……一時(shí)間，網(wǎng)民驚呼：企業(yè)已經(jīng)根據(jù)后臺(tái)“感知”到的員工上網(wǎng)行為采取了相應(yīng)行動(dòng)。

企業(yè)后臺(tái)記錄員工上網(wǎng)行為軌跡是否合法?雇傭關(guān)系中公與私的邊界如何界定?如何平衡公司的效率管理和員工的隱私安全?

合法產(chǎn)品需合法使用

上網(wǎng)行為管理是指幫助互聯(lián)網(wǎng)用戶(hù)控制和管理對(duì)互聯(lián)網(wǎng)的使用。

以某公司“行為感知系統(tǒng)BA(商業(yè)分析)”為例，該系統(tǒng)分為數(shù)據(jù)采集和數(shù)據(jù)分析兩部分，基于海量上網(wǎng)日志，對(duì)用戶(hù)行為特征進(jìn)行深度建模分析，幫助組織洞悉行為風(fēng)險(xiǎn)，簡(jiǎn)化運(yùn)維管理。

在行為感知系統(tǒng)內(nèi)部，員工上網(wǎng)行為的詳細(xì)情況一目了然，包括員工訪問(wèn)求職網(wǎng)站次數(shù)、投遞簡(jiǎn)歷次數(shù)、包含關(guān)鍵詞的聊天記錄條數(shù)等，可謂事無(wú)巨細(xì)、一一記錄。

公開(kāi)資料顯示，該行為感知系統(tǒng)軟件經(jīng)過(guò)公安部門(mén)備案，于2017年獲得登記批準(zhǔn)。

北京市律師協(xié)會(huì)勞動(dòng)與社會(huì)保障委員會(huì)副主任時(shí)福茂認(rèn)為，根據(jù)軟件產(chǎn)品管理辦法，國(guó)產(chǎn)軟件產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)由該軟件產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)、生產(chǎn)單位申請(qǐng)登記和備案，并提交相關(guān)材料。也就是說(shuō)，企業(yè)開(kāi)發(fā)經(jīng)過(guò)備案的產(chǎn)品符合法律規(guī)定。

盡管產(chǎn)品本身合法，但企業(yè)針對(duì)員工進(jìn)行如此細(xì)密詳盡的上網(wǎng)行為管理，其合法性仍存爭(zhēng)議。

時(shí)福茂表示，企業(yè)使用經(jīng)過(guò)備案的產(chǎn)品同樣符合法律規(guī)定，企業(yè)也有權(quán)對(duì)員工上網(wǎng)行為進(jìn)行備案范圍內(nèi)的監(jiān)測(cè)。“問(wèn)題的關(guān)鍵在于，合法的軟件產(chǎn)品可能會(huì)被非法使用。”

時(shí)福茂形象地解釋說(shuō)：“銷(xiāo)售菜刀的目的是切菜，但購(gòu)買(mǎi)者可能用菜刀來(lái)行兇。”

這意味著，員工上網(wǎng)行為監(jiān)測(cè)是否合法，關(guān)鍵要看產(chǎn)品的使用方式是否正確。

監(jiān)測(cè)員工如何有度

企業(yè)使用監(jiān)測(cè)員工上網(wǎng)行為的產(chǎn)品，繞不開(kāi)的議題是員工的隱私權(quán)。

中國(guó)政法大學(xué)傳播法研究中心副主任朱巍表示，隱私權(quán)是每個(gè)公民的民事權(quán)利，獲取個(gè)人隱私需要事先經(jīng)過(guò)員工同意。公司監(jiān)測(cè)員工上網(wǎng)行為的前提條件是履行告知義務(wù)，且必須是有效告知。

按照《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》規(guī)定，個(gè)人信息處理者在處理個(gè)人信息前，應(yīng)當(dāng)以顯著方式、清晰易懂的語(yǔ)言真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地向個(gè)人告知個(gè)人信息的處理目的、處理方式，處理的個(gè)人信息種類(lèi)、保存期限等。

顯然，企業(yè)使用監(jiān)測(cè)員工上網(wǎng)行為的產(chǎn)品，其使用方式是否合法，首要前提是履行相關(guān)告知義務(wù)。

其次，在企業(yè)履行告知義務(wù)后，其監(jiān)測(cè)員工上網(wǎng)行為還需把握好度。

多位受訪專(zhuān)家明確指出，辦公場(chǎng)所員工隱私權(quán)會(huì)受到一定限制，但監(jiān)測(cè)仍要有度，如果公司確需采取必要的監(jiān)測(cè)手段達(dá)到管理目的，也需采取對(duì)個(gè)人權(quán)益影響最小的方式。若采取非正常監(jiān)測(cè)手段過(guò)度獲取員工隱私信息，則不能作為處罰及考核員工的合理依據(jù)。

第三，企業(yè)使用監(jiān)測(cè)員工上網(wǎng)行為的產(chǎn)品，其使用方式是否合法，還要看其如何處理相關(guān)信息。

朱巍表示，在遵守相關(guān)規(guī)則之后，企業(yè)則無(wú)需取得員工同意即可處理員工信息，但這并不表示公司可以隨意處理員工隱私信息。公司需妥善保管相關(guān)信息，不得非法使用、加工、傳輸，不得非法買(mǎi)賣(mài)、提供或者公開(kāi)他人個(gè)人信息，同時(shí)還必須給員工開(kāi)通相關(guān)的投訴渠道。

對(duì)員工上網(wǎng)行為記錄是否可以公示，朱巍認(rèn)為，需根據(jù)公司在勞動(dòng)合同中明確的約束性條款而定，部分內(nèi)容可以?xún)?nèi)部公示，如各類(lèi)APP的流量使用情況等，但聊天記錄等涉及個(gè)人隱私的內(nèi)容不可公示。

職場(chǎng)時(shí)空如何厘定公私邊界

公司不僅對(duì)員工在互聯(lián)網(wǎng)上的一舉一動(dòng)“了如指掌”，互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的快速發(fā)展，讓員工在公司的一言一行都可能被記錄。

近年，用人單位對(duì)員工行為的管理方式不斷“出新”，除常見(jiàn)的監(jiān)控?cái)z像頭外，還有GPS定位追蹤系統(tǒng)、感應(yīng)徽章、智能坐墊、智能家居傳感器、廁所坑位計(jì)時(shí)器等。

國(guó)外甚至有公司在員工手部植入微型芯片。該公司表示，植入芯片的好處是為員工帶來(lái)便利。例如可以直接用植入芯片的手開(kāi)門(mén)、購(gòu)物，與公司內(nèi)部的辦公設(shè)備、建筑物互動(dòng)，與智能手機(jī)通話(huà)等。也有專(zhuān)家提醒，公司或許還可以從芯片中讀取員工的健康狀況、工作頻率、工作時(shí)間等信息，其對(duì)個(gè)人隱私構(gòu)成的威脅需要重視。

某種意義上，監(jiān)測(cè)員工行為并不新鮮。從早期的人力監(jiān)工到監(jiān)控?cái)z像頭，再到當(dāng)前的各種監(jiān)測(cè)軟件、監(jiān)測(cè)設(shè)備，針對(duì)員工的行為監(jiān)測(cè)可謂由來(lái)已久。

對(duì)于公私邊界的劃定，中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院法學(xué)院實(shí)踐教學(xué)教研室主任李娜認(rèn)為，公與私的區(qū)分不能依靠員工使用的設(shè)備是否由公司提供作為標(biāo)準(zhǔn)。以電子郵件為例，即使員工使用公司電腦收發(fā)郵件，也不意味著公司可以“監(jiān)視”所有電子郵件，而要進(jìn)行必要的規(guī)范。

據(jù)了解，我國(guó)目前沒(méi)有對(duì)職場(chǎng)時(shí)空內(nèi)的勞動(dòng)者隱私權(quán)和職場(chǎng)時(shí)空外的勞動(dòng)者隱私權(quán)進(jìn)行區(qū)分。

時(shí)福茂等專(zhuān)家提出，在此背景下，企業(yè)的監(jiān)測(cè)原則可借鑒工傷認(rèn)定的“三工原則”，即在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)，從事與工作相關(guān)的內(nèi)容，可進(jìn)行適當(dāng)監(jiān)測(cè)。

關(guān)于“適當(dāng)”，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院大學(xué)互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心執(zhí)行主任劉曉春的看法是，即使與工作內(nèi)容相關(guān)，也不是任何行為都可以監(jiān)測(cè)，還要滿(mǎn)足必要性原則，也就是確屬必不可少，又沒(méi)有其他適當(dāng)?shù)奶娲椒?，且?duì)當(dāng)事人造成的損害最小。

李娜建議，用人單位的監(jiān)測(cè)范圍可考慮兩條路徑：

其一，給予勞動(dòng)關(guān)系雙方充分協(xié)商的權(quán)利，在平等自愿的基礎(chǔ)上，協(xié)商確定用人單位可以介入勞動(dòng)者涉及隱私事項(xiàng)的具體范圍。

其二，借鑒雙重保護(hù)機(jī)制，即勞動(dòng)者在“三工”之外享受全面的隱私權(quán)保護(hù)，在“三工”內(nèi)享有有限的隱私權(quán)保護(hù)。“用人單位如對(duì)勞動(dòng)者的非工作行為提出監(jiān)測(cè)要求，需提供強(qiáng)有力的正當(dāng)理由，并且是在窮盡了其他一切手段后不得已的選擇。”李娜說(shuō)。

值得注意的是，公司是否安裝了監(jiān)測(cè)系統(tǒng)，監(jiān)測(cè)的范圍、程度是否合規(guī)，員工往往很難得知，故面臨一定的維權(quán)困境。

朱巍表示，一般情況下誰(shuí)主張誰(shuí)舉證，那么如果員工懷疑被侵犯隱私，就需要提供初步證據(jù)，而員工取證確實(shí)存在困難。不過(guò)這不是道無(wú)解題，法律傾向于保護(hù)弱者，在勞動(dòng)維權(quán)方面會(huì)更傾向于保護(hù)勞動(dòng)者，從這個(gè)角度看，對(duì)員工還是有利的。

“雖然員工處于一定的劣勢(shì)，但也有渠道可以維護(hù)自身權(quán)利。比如可以向工信部門(mén)、網(wǎng)信部門(mén)、公安機(jī)關(guān)等投訴或申請(qǐng)救助，這對(duì)專(zhuān)業(yè)部門(mén)而言不存在技術(shù)難題。”時(shí)福茂說(shuō)。

效率管理和隱私安全如何平衡

面對(duì)隱私權(quán)的巨大爭(zhēng)議，一些企業(yè)仍義無(wú)反顧為感知、監(jiān)測(cè)員工行為的產(chǎn)品付費(fèi)，有其自身利益的考量。

近日，多家韓媒報(bào)道，三星電子發(fā)現(xiàn)其DS代工部門(mén)一名計(jì)劃離職的員工在家辦公時(shí)，疑似訪問(wèn)并拍攝了公司的機(jī)密信息。此前，三星電子也曾多次遭到外部網(wǎng)絡(luò)攻擊導(dǎo)致機(jī)密數(shù)據(jù)泄露，造成損失。

分析人士表示，站在公司立場(chǎng)，其監(jiān)測(cè)員工上網(wǎng)行為有一定合理性，如保障公司安全、提高工作效率等。一些企業(yè)管理者認(rèn)為，如果不進(jìn)行嚴(yán)格管理，不僅難以提升工作效率，還可能面臨員工有意或無(wú)意泄露公司機(jī)密的風(fēng)險(xiǎn)。不論是與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有關(guān)的創(chuàng)意，還是與技術(shù)有關(guān)的程序，都可能給公司安全運(yùn)營(yíng)帶來(lái)挑戰(zhàn)。

時(shí)福茂表示，公司有監(jiān)測(cè)的需求，但工作和生活很難完全分離，員工的生理需求、放松需求理應(yīng)得到滿(mǎn)足。此外，更要看到新一代與老一代員工思想觀念的不同。

時(shí)福茂直言，內(nèi)網(wǎng)監(jiān)測(cè)正如一枚硬幣的兩面，正面能夠激發(fā)管理模式的創(chuàng)新，提升管理效能，但從反面看，嚴(yán)苛的管理方式，也可能引起員工逆反，降低工作動(dòng)能。

劉曉春表示：“這樣做降低了員工歸屬感，可能使企業(yè)招不到人才，留不住人才，失去活力和競(jìng)爭(zhēng)力。”

企業(yè)、員工各有所需，對(duì)于如何平衡二者關(guān)系，時(shí)福茂認(rèn)為，在守住法律底線(xiàn)的同時(shí)，更要嚴(yán)守道德底線(xiàn)，注重人文管理，打造管理+服務(wù)、管理+引導(dǎo)、管理+鼓勵(lì)新模式，讓管理從無(wú)情變得有情，讓員工感受到尊重和信任，實(shí)現(xiàn)高水平的管理。

朱巍建議，現(xiàn)代化管理制度更應(yīng)注重個(gè)性化，可結(jié)合不同員工、不同工作類(lèi)型制定。對(duì)一些腦力勞動(dòng)者，以結(jié)果為導(dǎo)向的管理可能更合適;對(duì)基層工作和服務(wù)類(lèi)工作勞動(dòng)者而言，過(guò)程管理可能更重要。

李娜給出了更明確的管理方案，即企業(yè)可考慮將各種監(jiān)測(cè)或智能化管理方式更加明確地寫(xiě)進(jìn)公司規(guī)章制度，并由職工代表參與制定，由職工大會(huì)表決通過(guò)，經(jīng)由協(xié)商確定監(jiān)管的手段、方式、范圍、程度、救濟(jì)途徑等。

“從參與制定到最終實(shí)施，要全過(guò)程積極促進(jìn)工會(huì)參與，充分發(fā)揮企業(yè)工會(huì)的協(xié)調(diào)和平衡作用。”李娜說(shuō)。

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